Договор конвертируемого займа образец

Содержание

Конвертируемый заём по российскому праву — шаблон и инструкция — Право на vc.ru

Договор конвертируемого займа образец

Статей по этой теме написано много. Однако до сих пор нет типовой документации по российскому праву. В попытке восполнить этот пробел мы решили выложить простой шаблон конвертируемого займа для российского ООО в гугл-доке и описать всё в одной заметке.

Шаблон договора из 7 страниц

Скажу сразу: нам было важным сделать шаблон максимально простым для восприятия людьми без юридического образования. Это привело к тому, что предложенный договор достаточно сильно упрощен.

В реальных сделках по российскому праву одним договором обычно не отделаешься, а сами документы намного объемнее.

Вместе с тем это вполне себе рабочий документ, который вы можете адаптировать под свои нужды и использовать для начала переговоров.

Пару лет назад мы написали подробную заметку про конвертируемые займы по российскому праву, где разобрали коммерческую логику и юридические аспекты этого инструмента. Поводом для заметки тогда стал полезный законопроект, который в конечном счете не был поддержан Правительством.

Кто-то может покритиковать Госдуму за несостоятельность отстаивать свое мнение, но на самом деле винить никого не стоит. Дело в том, что уже существующие правовые нормы позволяют делать “конверты” по российскому праву.

Давайте разберемся, какую специфику имеют конвертируемые займы в России и как мы предлагаем их структурировать.

P.S. Далее мы используем термины “акционеры” и “участники”, “акции” и “доли” как взаимозаменяемые, при этом отдаем себе отчет, что АО и ООО – не одно и то же. Для целей этой статьи мы исходим из того, что все, что будет работать в ООО, будет работать и в АО, но обратное необязательно верно.

I. Ключевые условия

Если вы подзабыли, что такое конвертируемый заем и зачем он нужен, то смело идите изучать первоначальную публикацию – там все разложено по полочкам. Здесь просто напомним, что для заключения такого договора нужно согласовать следующие условия:

  • Сумма займа
  • Процентная ставка
  • Срок займа
  • Основание и порядок конвертации
  • Оценка акций при конвертации: потолок, скидка, другие метрики
  • Права акционера (участника) после конвертации

Исторически конвертируемые займы начали использоваться в США именно в инвестиционных сделках, в частности, в сделках самых ранних раундов, когда оценить компанию было сложно. Конвертируемый заем позволял отложить оценку компании до следующего раунда финансирования, когда приходили более опытные венчурные инвесторы со своими финансовыми моделями.

В последнее время, однако, стали появляться примеры использования этого инструмента для финансирования публичных компаний: Goldman Sachs финансирует Spotify (до выхода на IPO) в 2016 году, Snap привлекает более 1 млрд. долл.

США от консорциума инвесторов в 2019 году. Об этом недавно подробно писали в The Information, и связано это, похоже, с рыночным циклом, и там совершенно другая логика и структура.

Но статья о российских реалиях, поэтому давайте вернемся к ним.

II. Особенности конвертируемых займов в России

У нас условия конвертируемых займов немного отличаются от сложившейся практики в США. Ниже мы рассмотрим три такие особенности, которые выделили для себя за последние годы.

Событие конвертации

Обычно конвертация в акции (доли) наступает автоматически, когда происходит следующий раунд. В США все это понимают и согласны.

В России как инвесторы, так и заемщики необязательно хотят привязывать конвертацию к следующему раунду финансирования по ряду причин (либо раунд финансирования не светит на горизонте, либо стороны хотят использовать конвертируемый заем по каким-то другим причинам, для которых оценка компании в будущем не так принципиальна).

В российских реалиях стороны часто хотят, чтобы конвертация происходила по воле одной из сторон – либо инвестора, либо стартапа. Причем мы сталкивались с обоими кейсами, что говорит о разных уровнях компетенций как среди тех, так и других.

В нашем шаблоне мы используем простую схему, при которой займодавец вправе выбрать исполнение по своему усмотрению: либо просить возврата займа с процентами, либо требовать конвертации.

При этом в качестве срока возврата займа там предусматривается один год, но можно поставить и любой другой отрезок.

Например, можно договориться, что заем автоматически продлевается на один год, если займодавец не требует вернуть займ или конвертировать его в долю.

Оценка компании

Как мы уже говорили, одна из привлекательных особенностей конвертируемого займа в том, что на стадии его заключения не надо думать о стоимости компании.

Цена компании и, соответственно, стоимость одной акции для целей конвертации определяется в определенный момент в будущем.

Поэтому займодавец может просто дать деньги сегодня и спокойно ожидать, когда более профессиональный инвестор следующего раунда придет со своим калькулятором и сделает адекватную оценку компании.

Опять же в России стороны не очень хотят привязываться к оценке компании на следующем инвестиционном раунде как к мерилу стоимости. Причин для этого может быть несколько, но среди главных, наверное, – это отсутствие общего понимания методик этой самой оценки компаний ранних стадий.

Это можно преодолеть путем предусмотрения в самом договоре другой формулы для оценки компании. В качестве варианта можно использовать выручку за последний год или любую другую объективную метрику, которая соответствует индустрии.

Например, если стартап занимается арендой самокатов или другим проектом в области персональной мобильности, то можно сделать неплохую формулу из количества поездок, их средней продолжительности и темпов роста этих показателей.

В общем тут фантазия ограничена только финансовой изощренностью сторон.

В предложенном шаблоне мы оцениваем компанию в четыре выручки за последние 12 месяцев и даем займодавцу дисконт в 20% к этой оценке.

Например, если сумма задолженности на момент конвертации составляет 100 рублей, а выручка заемщика за предыдущий год составила 500 рублей, то размер доли займодавца в уставном капитале заемщика сразу после конвертации должен быть равен 6%.

Если вам все-таки хочется привязать конвертацию к следующему раунда финансирования, то вам нужно просто поменять статьи 4 и 7 в предложенном шаблоне.

Залоги и личные поручительства от основателей

Кабальные условия для фаундеров – это очень печальная особенность для российского рынка. При этом тут нельзя обвинить только инвесторов или только основателей.

Бывают случаи, когда инвесторы (займодавцы) просто на ментальном уровне не могут понять, что венчурные инвестиции – это рисковый бизнес, где уровень неудач превышает 90%, и поэтому деньги (даже предоставленные в качестве займа) могут не вернуться.

С другой стороны, также достаточно примеров, когда отечественные фаундеры почему-то думают, что могут начать развивать на привлеченные средства свои другие проекты, в отношении которых у займодавца нет никак прав.

Радует, что тенденция тут однозначно положительная, и таких примеры встречаются все реже. Если же все-таки возникает вопрос о гарантиях со стороны фаундеров, то стоит использовать другие механизмы.

В первую очередь через обязательства заниматься проектом в качестве основной деятельности и через вестинг акций основателей.

Наконец, такой неформальный фактор как личная репутация тут играет немаловажную роль, потому что инвестиции и предпринимательство – это “повторяющиеся игры” на жаргоне теории игр (в будущем придется еще не раз встретиться, и лучше друг друга не обманывать ).

III. Отдельные юридические аспекты предложенной схемы

Есть несколько способов структурировать конвертируемый заем в российском правовом поле.

С нашей точки зрения, единственный способ, который соответствует природе этого инструмента – это договор займа между займодавцем и компанией (заемщиком) с элементами корпоративного договора, где акционеры компании обязуются выпустить новые акции (доли) в пользу займодавца в случае конвертации. Именно эта модель реализована в предлагаемом шаблоне.

Структура договора конвертируемого займа​

У этой конструкции есть свои риски, которые, однако, с нашей точки зрения, превосходят неудобства других механизмов.

Стороны

Поскольку предлагается смешанный договор, то его сторонами должны быть (i) займодавец, (ii) ООО в качестве заемщика и (iii) участник(и) этого ООО.

Обращаем внимание на всякий случай, что займодавец может быть стороной корпоративного договора в силу п. 9 ст. 67.2 ГК РФ – здесь нет никаких проблем.

Порядок конвертации

Конвертация происходит путем увеличения уставного капитала заемщика (ООО) за счет вклада займодавца путем зачета суммы займа. Это также вполне нормальная корпоративная процедура, которая предусмотрена в п. 4 ст. 19 ФЗ «Об ООО».

Принудительность исполнения

Каждый юрист, знакомый с конвертируемыми займами в России, обратит внимание, что недостатком модели, которую мы предлагаем в шаблоне, является неопределенность в отношении того, может ли займодавец осуществить принудительную конвертацию, на случай если заемщик пойдет в отказ.

Надо признать, что, скорее всего, осуществить принудительную конвертацию напрямую не удастся. Это связано в первую очередь с тем, что решение суда не может подменить выражение воли участника ООО по увеличению уставного капитала за счет вклада третьего лица.

Вместо этого мы предлагаем использовать повышенную процентную ставку и солидарную ответственность: если конвертация не происходит, то: (а) проценты по займу пересчитываются по трехкратной ставке, и (б) займодавец вправе предъявить свое требование как к ООО (первоначальному заемщику), так и к участнику (акционеру).

Если вам все-таки хочется обязать фаундера выдать долю займодавцу, то механизм залога доли здесь подходит лучше всего. Нужно будет заключить дополнительный договор залога доли, по которому фаундер в обеспечение своего обязательства вернуть сумму займа заложит часть своей доли в соответствующем размере в пользу инвестора.

Стоит заметить, что займодавец не обязательно может хотеть принудительно стать участником ООО.

Так или иначе это будет конфликтная ситуация, которая уменьшит шансы на успешный возврат инвестиций в будущем. Поэтому, возможно, не нужно всеми способами пытаться достичь этой принудительной конвертации.

Вместо этого можно предусмотреть повышенный процент по займу, который обеспечивает справедливую доходность.

В попытке достигнуть идеальной принудительности конвертации можно структурировать конвертируемый заем через опцион на заключение договора или через займ в пользу учредителя и залог его долей.

Однако нам эти схемы не нравятся, потому что в обоих случаях соответствующий договор заключается с основателем напрямую, а не с компанией.

В результате при наступлении конвертации размытие долей всех участников будет происходить не пропорционально, а за счет доли только того основателя, который заключил такой договор.

Вид и форма договора

Предложенный договор конвертируемого займа – это смешанный договор с элементами (а) договора займа и (б) корпоративного договора. Чтобы на случай спора судье не пришлось самому до этого догадываться, мы прямым текстом зафиксировали это понимание сторон в преамбуле договора.

Ни для договора займа, ни для корпоративного договора нет обязательного требования о нотариальной форме, поэтому документ, включающий элементы этих договоров, может быть заключен в простой письменной форме.

На всякий случай мы рекомендуем все-таки заверять договор конвертируемого займа нотариально – это полностью снимает риск признания формы договора несоблюденной.

Неисполняющая сторона может, например, сослаться на то, что договор предполагает сделки с долями и поэтому должен быть заключен в нотариальной форме.

Обратите внимание: если вы все-таки включаете в договор условия о залоге доли, то такой договор нужно оформлять нотариально в любом случае.

ООО или АО – есть ли разница?

Шаблон конвертируемого займа, который предложен вашему вниманию, заточен под использование в ООО. Эта форма выбрана в качестве опции по умолчанию, потому что ООО – доминирующая форма ведения малого и среднего бизнеса в России.

Вместе с тем нет никаких сомнений в том, что аналогичная схема будет работать и в непубличных АО. Там конвертация будет происходить через оплату дополнительных акций путем зачета денежных требований к АО при их размещении посредством закрытой подписки.

В случае с АО, однако, нужно учесть процедуры и формальности, связанные с регистрацией дополнительного выпуска и отчета о его итогах в регистрирующем органе, которым для АО является Центральный Банк.

Реорганизация, ликвидация и отчуждение ключевых активов

Это действия, которые могут потенциально привести к существенному уменьшению стоимости компании. Поэтому в качестве механизма снижения рисков договор требует получения согласия займодавца.

Если будет нарушение, то займодавец вправе требовать досрочного возврата задолженности и уплаты процентов в трехкратном размере.

Разумеется, стороны по взаимному согласию всегда могут договориться о других последствиях, если ситуация не является конфликтной.

Подводим итоги

Как я уже говорил, мы не претендуем на то, что предложенный шаблон является идеальным. Он намного проще тех, что заключаются в реальных сделках по итогам переговоров в российских реалиях.

Иногда бывает так, что никто не хочет запариваться с этими российскими особенностями и просто учреждается корпорация в Делавэре.

Можно и так, но если вы российский фаундер, то не забывайте про налоговые последствия.

Что почитать еще

Авторы статьи — Роман Бузько и Егор Ларичкин, которые консультируют инвесторов и стартапы по юридическим вопросам в России и США в рамках Buzko Legal.

Источник: https://vc.ru/legal/93631-konvertiruemyy-zaem-po-rossiyskomu-pravu-shablon-i-instrukciya

Что такое конвертируемый заём?

Договор конвертируемого займа образец

Конвертируемый заём — один из самых распространенных инструментов для инвестирования на ранних стадиях развития компании. Но не все предприниматели и начинающие инвесторы знают, что это такое и как это работает.

Background vector created by iconicbestiary — www.freepik.com

Инвестор или ангел осуществляет инвестиции (обычно посевные) в компанию в виде займа, а при привлечении следующего раунда финансирования имеет возможность конвертировать этот заём уже в долю от собственности.

В большинстве случаев конвертация происходит с дисконтом (то есть, по меньшей оценке, чем инвестор следующего раунда) или с заранее оговоренной оценкой (Cap), которая меньше новой, что и формирует прибыль раннего инвестора.

Определение терминов:

Discount (дисконт) — скидка, которую обычно получает инвесторы за риск раннего финансирования, допустим, 20% от цены акции на последующем раунде. Например, если цена акции $5, то скидка в 20% даёт раннему инвестору цену в $4.

Valuation Cap (кэп) — другой способ вознаградить раннего инвестора за риск. Он устанавливает максимальную оценку компании для раннего инвестора на следующем этапе финансирования. Например, если кэп $10М, а новый инвестор оценил компанию в $15М.

То ранний инвестор будет конвертироваться по оценке в $10M. В данном случае выгоднее использовать кэп, так как тот же дисконт в 20% даст оценку в $12M.

Срок — время за которое компании нужно привлечь новое финансирование.

Interest (процентная ставка) — так как конвертированный заём — это все-таки долговое обязательство, то должна быть процентная ставка.

Плюсы Конвертируемого займа

  • Скорость: оформление конвертируемого займа происходит гораздо быстрее, так как не требует массы регистрационных действий для выпуска акций
  • Стоимость: оформление займа у юристов обойдется в $1,5–2 тыс. В то время как полноценная сделка может стоить от $10 до $30 тыс., а иногда даже больше.
  • Простота в оформлении. Снимается много вопросов (а точнее, откладываются на будущее): оценка компании, условия акционерного соглашения и т.п. Обычно документы по конвертируемому займу содержат 2–5 страничек.

Но все же договариваться по параметрам Конвертируемого займа, особенно по discount к раунду и по cap, тоже нужно. Что также занимает дополнительное время.

Когда лучше использовать конвертируемый долг?

На самых ранних стадиях стартапа: когда очень сложно оценить компанию либо оформление эмиссии акций обойдется дороже, сложнее и займет больше времени.

Если компания очень хочет получить деньги и инвестор обещает вложиться, но при этом они никак не могут договориться о справедливой оценке. В то же время бизнес требует ресурсов прямо сейчас.

Когда в ближайшем обозримом будущем (3–6 месяцев) компания может поднять большой раунд по хорошей оценке.

Например, раунд от $3–5 млн по оценке $10–12 млн, а до этого нужно достичь определенных показателей, на которые необходимо не очень много денег $300–500 тыс.

В таком случае конвертируемый заём может стать хорошей возможностью быстро получить этот бридж, а для инвестора — доходность в краткосрочном периоде.

Описание структуры конвертируемого займа:

Структура состоит из трех частей:

1. Определение основных параметров. Здесь фиксируется: размер займа, процентная ставка, срок — время на которое был выдан конвертируемый заём.

2. В следующей части обсуждается так называемый repayment — может ли заём быть погашен деньгами? Необходимо определить условия:

  • Repayment по требованию инвестора. Если инвестор решил, что хочет вернуть свои деньги с процентами, а не получать долю компании.
  • Repayment по выбору инвестора и команды. Когда у команды есть возможность отдать долг с накопившимися процентами, не отдавая долю в компании.
  • No repayment. Заём не выплачивается деньгами.

3. Конвертация

Данная часть также делится на три основные пункта:

  • Автоматическая конвертация при квалифицированном финансировании. Сперва даётся определение, что будет считаться квалифицированным финансированием. Например, на следующем инвестиционном раунде, в компанию должно быть вложено не меньше $1M. Также в данном пункте определяется Discount и Cap.
  • Опциональная конвертация при неквалифицированном финансировании. То есть, если на следующем раунде, в компанию было проинвестировано меньше $1M, то финансирование будет неквалифицированным. Условия конвертации останутся те же, что и при квалифицированном инвестировании, но решение о конвертации принимает инвестор. Либо конвертирует, либо ждет следующего раунда.
  • Если же в течение срока займа нового финансирования не случается, то возможно еще несколько вариантов исхода:
  1. Компания должна вернуть заём с процентами.
  2. Конвертируется в акции по заранее определённым условиям. Обсуждается привязка к бизнес метрикам (выручке, прибыли, количеству клиентов и т.п.).
  3. В ряде случаев — продление займа с изменением условий или без.

Как это выглядит на практике?

Для простоты расчетов, возьмем компанию с 1,000,000 акций, распределенных среди основателей.

Инвесторы ранней стадии дают в виде займа $1,000,000. Срок 1.5 года. С процентной ставкой 2.7% годовых. Дисконт составляет 20%. А Сap пусть будет $10,000,000.

Далее приходит новый инвестор и происходит квалифицированное финансирование. Также мы считаем, что с момента конвертируемого займа до нового раунда финансирования прошло меньше года. Тогда может быть два варианта развития событий:

1. Пусть pre-money оценка компании составляет $5,000,000, а это означает, что цена акции компании $5 (так как всего 1,000,000 акций, то есть $5,000,000/1,000,000 = $5). Тогда в дело вступает дисконт и для раннего инвестора цена за акцию будет составлять $5*0.

8 = $4 (умножение на 0.8 берется из того, что discount составляет 20%, то есть 0.2). Так как новый инвестор хочет положить в компанию $2,000,000, то он получает 400,000 акций по $5 каждая.

А предыдущий инвестор получает 250,000 акций по $4, так как он инвестировал $1,000,000 ($1,000,000/$4 = 250k).

($1,000,000)*(1+0.027)(год = 0)/($5*0.8) = 250,000

Просуммировав все акции, мы можем определить долю каждого участника. 1,000,000 + 400,000 + 250,000 = 1,650,000 акций. Получается у основателей~61% компании, ~24% у нового инвестора и ~15% у раннего инвестора.

Важно отметить, что если бы не было раннего инвестора, то новый инвестор получил бы большую долю. Так как тогда бы при этих же инвестициях и той же оценке, в сумме бы получилось 1,000,000 + 400,000 =1,400,000 акций компании.

То есть у основателей бы был ~71%, а у нового инвестора ~29% компании.

2. Во втором случае рассматривается оценка компании большая, чем Cap. Пусть pre-money оценка будет $20,000,000, а раунд будет составлять $5,000,000. Тогда новый инвестор получает 250,000 акций компании по цене $20 каждая ($20,000,000/1,000,000 акций = $20, $5,000,000/$20 = 250,000 акций). А у раннего инвестора вступает в силу условие по cap.

Иначе говоря, для него оценка компании будет составлять $10,000,000. Поэтому для него стоимость акции будет $10, и он получит 100,000 акций компании (так как инвестировал 1,000,000). Просуммировав акции 1,000,000 + 250,000 + 100,000 = 1,350,000, мы снова можем определить доли в компании. У основателей~74%, у нового инвестора ~18.

5%, а у раннего инвестора ~7.5%.

Теперь вы получили общее представление о том, что такое конвертируемый заём и как он работает. В реальных сделках, нюансов, на которые стоит обращать внимание всегда больше. Поэтому рекомендую всегда внимательно относиться к документам и вместе с инвестором фиксировать все точки, в которых возможно недопонимание в будущем.

По ссылке ниже вы найдете Convertible loan калькулятор, сделанный мной для расчётов в этой статье. Вы можете скачать его и попробовать рассчитать различные данные при определенных вами условиях:

Оставляйте комментарии, задавайте вопросы, подписывайтесь на наш блог. У вас есть крутой технологический стартап? Мы инвестируем в начинающие B2B проекты по всему миру и будем рады узнать о вас! Для этого заполните заявку на нашем сайте leta.vc

“,”author”:”Anton Shardin”,”date_published”:”2019-11-08T16:06:19.825Z”,”lead_image_url”:”https://miro.medium.com/max/1200/1*Ki7hWGRjQHjMhoVLiWUnqQ.png”,”dek”:null,”next_page_url”:null,”url”:”https://medium.com/letavc/%D1%87%D1%82%D0%BE-%D1%82%D0%B0%D0%BA%D0%BE%D0%B5-%D0%BA%D0%BE%D0%BD%D0%B2%D0%B5%D1%80%D1%82%D0%B8%D1%80%D1%83%D0%B5%D0%BC%D1%8B%D0%B9-%D0%B7%D0%B0%D1%91%D0%BC-5c10a4b4c500″,”domain”:”medium.com”,”excerpt”:”Конвертируемый заём — один из самых распространенных инструментов для инвестирования на ранних стадиях развития компании. Но не все…”,”word_count”:1081,”direction”:”ltr”,”total_pages”:1,”rendered_pages”:1}

Источник: https://medium.com/letavc/%D1%87%D1%82%D0%BE-%D1%82%D0%B0%D0%BA%D0%BE%D0%B5-%D0%BA%D0%BE%D0%BD%D0%B2%D0%B5%D1%80%D1%82%D0%B8%D1%80%D1%83%D0%B5%D0%BC%D1%8B%D0%B9-%D0%B7%D0%B0%D1%91%D0%BC-5c10a4b4c500

Договор конвертируемого займа

Договор конвертируемого займа образец

Понятие договора конвертируемого займа (convertible debt) зародилось в англосаксонской правовой системе. По условиям данного соглашения заем совершается с условием, что он будет либо возвращен, либо конвертирован в акции заемщика (выбор способа возврата долга — за заимодавцем).

Данная разновидность займа чаще всего применяется на ранних стадиях становления компании. При успешном развитии юрлица-заемщика заимодавец может стать его акционером. Если заемщик не достиг успеха, заимодавец может потребовать вернуть долг.

Данная категория займов выдается, как правило, под небольшие проценты, т. к. риски лица, дающего заем, окупаются возможностью хорошо заработать, получив акции развивающейся компании. Стоимость акции заемщика определяется в рамках ее эмиссии, однако в договор зачастую закладывают правило, по которому конвертация долга в акции происходит не по цене размещения акций, а со скидкой 20–30%.

Важно! Таким образом, при успешном развитии компании-заемщика заимодавец по конвертируемому займу может получить акции развивающейся фирмы на 20–30% дешевле по сравнению с их номинальной стоимостью.

Регулирование договора конвертируемого займа в РФ

В России разговоры о договоре конвертируемого займа начались после внесения в Государственную думу РФ законопроекта № 189256-7. Последним предлагалось ввести понятие «договор конвертируемого займа» в российское законодательство. Право выступать заемщиками по законопроекту предоставлялось:

  • обществам с ограниченной ответственностью (ООО);
  • непубличным акционерным обществам (НАО).

Заимодавцами предполагались:

  • акционеры НАО / участники ООО;
  • третьи лица.

Сумма займа может быть зачтена в счет оплаты акций/доли как полностью, так и частично. Исключение из этого правила составляют требования к кредитной организации.

Зачет требований должен был производиться по заявлению заимодавца. Авторы законопроекта № 189256-7давали заимодавцу после срока возврата займа еще полгода на то, чтобы потребовать конвертации долга в акции/доли либо возврата займа. В течение данного времени проценты за пользование денежными средствами не должны были бы начисляться.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Акции/доли заемщика для последующей передачи заимодавцу в рамках договора конвертируемого займа могли быть:

  • Выкуплены обществом. При этом предельная доля, которая может принадлежать ООО для исполнения договора конвертируемого займа, не может превышать 25% от уставного капитала (меньший процент может быть прописан в уставе ООО). При покупке НАО собственных акций номинальная стоимость акций, остающихся в обращении, не может составлять менее 75% от уставного капитала общества.
  • Получены путем увеличения уставного капитала (внесения дополнительного вклада участником ООО, размещения дополнительного выпуска акций НАО). Решение об увеличении уставного капитала может быть принято одновременно с оформлением договора займа либо после его заключения.

Недостатки законопроекта № 189256-7 и его судьба

Важно! Законопроект о конвертируемом займе был снят с рассмотрения в Госдуме 14.05.2018 в связи с отзывом депутатами, внесшими его.

Думается, причиной отзыва послужило заключение правового управления. В нем отмечено, что ряд положений требует доработки.

В частности, сомнителен срок для требования о возврате займа в течение полугода с момента наступления срока возврата займа – ведь по общим правилам ГК РФ данное требование может быть заявлено в течение срока исковой давности по такому требованию.

Заявлены и такие проблемы законопроекта как:

  •  нерешенность вопроса об учете интересов новых акционеров/участников, появившихся после выполнения условий договора конвертируемого займа;
  • отсутствие правила о необходимости раскрытия сведений о наличии оформленных конвертируемых займов.

Правила оформления договора конвертируемого займа по законопроекту № 972589-7

Новый законопроект о конвертируемом займе 2020 содержит нормы защищающие корпоративные интересы, предложение регистрировать сделку корпоративного займа в ЕГРЮЛ и многие другие полезные идеи.

Случаи, когда заем можно конвертировать, авторами законопроекта ограничены: если описанная в законе и договоре займа ситуация (например, определенная доходность проекта) не наступит, то заимодавец вправе просто вернуть деньги заемщику.

Подробнее читайте здесь:«В Госдуму внесен проект закона о конвертируемом займе». 

Соотношение договора конвертируемого займа и договора займа в валюте между физическими лицами

Обратите внимание! С договором конвертируемого займа в быту ассоциируется договор займа в валюте между физическими лицами. Указанные договоры объединяет только то, что они оба являются договорами займа. В остальном — одни отличия:

  • В договоре конвертируемого займа заемщиком выступает ООО или НАО, т. е. юрлицо, и заимодавцами могут быть участники/акционеры и третьи лица, которыми могут быть как физические, так и юрлица. Второй договор займа оформляется между физлицами.
  • Договор конвертируемого займа должен оформляться письменно вне зависимости от суммы. Заем между физлицами оформляется письменно, если сумма превышает 10 тыс. руб. (см. п. 1 ст. 808 Гражданского кодекса РФ). Ознакомиться с примером договора займа, оформляемого между физлицами, можно, прочитав нашу статью «Договор займа между физическими лицами – образец».
  • В договоре конвертируемого займа предусматривается возможность конвертировать право требования долга в акции/доли заемщика. Суть договора займа в валюте заключается в том, что договор оформляется в валюте, тогда как расчеты производятся в рублях. Перевод из валюты в рубли (конвертация), как правило, происходит по действующему курсу, установленному Банком России.

Таким образом, оба договора являются договорами займа, но при этом отличаются по субъектному составу и условиям договора.

Образец договора конвертируемого займа. Пример эквивалентного договора займа

В связи с тем, что рассматриваемый нами законопроект был отозван и уже не станет нормативно-правовым актом, привести корректный образец договора конвертируемого займа в настоящий момент не представляется возможным. Более того, в российском законодательстве отсутствует эквивалентный договор займа.

Рекомендуем. Для оформления отношений конвертируемого займа можно использовать имеющиеся юридические инструменты:

– Договор займа, оформленный между компанией-заемщиком и заимодавцем. Подробности читайте в нашей статье «Как составить договор займа – образец».

– Соглашение между акционерами/участниками общества с заимодавцем, в соответствии с которым все акционеры/участники принимают на себя обязательство принять решение о дополнительном выпуске акций / внесении дополнительного взноса в случае наступления неких обстоятельств. Например, при достижении фирмой определенных финансовых показателей.

-Соглашение о зачете, в соответствии с которым зачитывается право заимодателя на возврат займа и право юрлица-заемщика к заимодавцу по оплате дополнительных акций / дополнительной доли.

– Опцион на заключение договора о передаче в собственность акций в качестве погашения долга по договору займа (см.ст. 429.2 ГК РФ). Поскольку опцион является безотзывной офертой, в случае конвертируемого займа опцион предоставляет заемщик.

Следует отметить, что данная конструкция не является аналогом договора конвертируемого займа.

В частности, нет стопроцентной уверенности, что суды обяжут акционеров/участников принять решение об увеличении уставного капитала, если они нарушат условия указанного выше соглашения.

Кроме того, скидка для заимодателя при конвертации требования в акции/долю и возможность конвертации до наступления срока выплаты займа противоречат ст. 410 ГК РФ.

Плюсы введения договора конвертируемого займа

Введение регулирования конвертируемых займов в законодательство РФ имеет следующие положительные моменты:

  • Упрощение привлечения инвесторов, в том числе на начальном этапе становления компании, когда вхождение инвестора в уставный капитал является рискованным. Установление возможности конвертации права требования в акции/доли не по номиналу, а со скидкой, установленной в договоре займа, что дает заимодавцу преимущества перед другими инвесторами.
  • Установление гарантий и механизма судебной защиты для инвесторов (инвестор-заемщик получает право в судебном порядке требовать оформления прав на акции/долю, при этом вынесенное в его пользу решение становится основанием для оформления указанных прав).
  • Отсутствие необходимости оценивать компанию при привлечении денежных средств за счет конвертируемого займа. Оценка происходит позднее, когда заимодавец выразил желание конвертировать право требования возврата займа в акции/доли заемщика.
  • Простота оформления. По сравнению с правовой конструкцией, приведенной в предыдущем разделе статьи, оформление договора конвертируемого займа проще. Достаточно составить один документ, а не три.

Как видим, урегулирование договора конвертируемого займа в законодательстве РФ принесет немало выгод как создаваемым компаниям, так и лицам, желающим вложить в них деньги, компенсировав свои риски возможностью впоследствии получить акции/долю в успешной развивающейся компании со скидкой и вне очереди.

***

Таким образом, понятие договора конвертируемого займа в действующем российском законодательстве отсутствует. Законопроект № 189256-7, призванный урегулировать данный вид займа, был отозван из Государственной думы в связи с многочисленными замечаниями.

Урегулирование правил оформления договора конвертируемого займа упростит вложение денежных средств в российские юридические лица, особенно в создаваемые, потому думается, что субъекты законодательной инициативы вновь внесут законопроект о конвертируемом займе на рассмотрение в Госдуму, который уже станет федеральным законом. Введение договора конвертируемого займа позволит упростить вложение инвестиций в юрлица, существующие в РФ.

Источник: https://rusjurist.ru/dogovory/dogovor_zajma/dogovor_konvertiruemogo_zajma/

Convertible Note по-русски: как работает конвертируемый заем в России | Rusbase

Договор конвертируемого займа образец

В середине июня в Госдуму был внесен законопроект о конвертируемом займе, который должен существенно упростить структурирование сделки и автоматизировать процесс передачи доли инвестору. 

Руководитель YellowRocketsLegal Елена Симон рассказывает, как сейчас работает договор конвертируемого займа в российском праве, кому и для чего он необходим и на какие подводные камни здесь можно наткнуться.

Convertible Note по-русски: как работает конвертируемый заем в России Елена Симон

Вы узнаете:

1. Что такое конвертируемый заем

2. Для чего нужен такой заем

3. Как это работает в России

4. Что может измениться

Что такое конвертируемый заем

Конвертируемый заем — это договор займа, предусматривающий право займодавца (в нашем случае — инвестора) при наступлении определенного срока или условия вернуть себе сумму займа либо приобрести доли (акции) компании.

Конвертируемый заем пришел в российскую практику из американского права: в Кремниевой долине аналогами являются Simple Agreement for Future Equity (SAFE) и Convertible Note. Именно эти формы договора используются в там в большинстве сделок на ранних стадиях. 

Для чего он нужен 

Преимущества конвертируемого займа для инвестора: 

  • Конвертируемый заем предоставляет инвестору свободу выбора. Есть возможность ближе познакомиться с компанией, ее основателями и рынком продукта, прежде чем стать учредителем или акционером. В зависимости от результатов компании инвестор сможет принять разные решения: стартап взлетел — взять долю компании, не взлетел — вернуть «свои кровные» (при условии, что деньги в компании еще имеются).  
  • Конвертируемый заем позволяет переносить срок определения оценки компании до следующего раунда и дает инвестору ранних стадий ряд преимуществ перед последующими инвесторами (например, дисконт на следующем раунде, предельная оценка). Инвестор избегает споров о стоимости компании, которые особенно характерны для ранних стадий инвестирования.  
  • Конвертируемый заем — это удобный инструмент для синдикатов. Поскольку раунд может собираться на протяжении довольно длительного времени, конвертируемый заем позволяет инвестору после поднятия раунда конвертировать доли по одной оценке и в одно время. 
  • Конвертируемый заем позволяет инвестору значительно быстрее совершать сделки. При необходимости — сначала переводить денежные средства в компанию, а уже после заниматься юридическим оформлением перевода долей (акций).

Как он сейчас работает в России

Сегодня в российском праве отсутствует специальное правовое регулирование конвертируемых займов. Поэтому сделки с конвертируемым займом оформляются по-разному. 

В России общество с ограниченной ответственностью — наиболее распространенная форма организации и ведения бизнеса (в стартапах в частности). Процесс структурирования сделки для ООО будет выглядеть следующим образом: 

Но такая схема не обеспечивает принудительной передачи доли компании, поскольку увеличение уставного капитала предполагает нотариальное заверение и единогласное решение всех участников по данному вопросу.

Это значит, что инвестор не сможет получить долю растущей компании, если стартап взлетит, а будет лишь  претендовать на возврат своих денег, что крайне невыгодно.

Защитить права инвестора поможет опцион. Он позволит передать доли в ООО инвестору без согласия основателей. В свою очередь, нотариус переведет эти доли на инвестора автоматически. 

Но есть одно «но»: опцион на долю не отражается в ЕГРЮЛ. В связи с этим инвестору необходимо будет включить дополнительные условия в корпоративный договор и устав, такие как: 

  • lock-up (период, в течение которого основатели не могут продавать свои доли);
  • запрет на выход участников или увеличение капитала;
  • обязательство ания определенным образом;
  • штрафы за несоблюдение корпоративного договора 

и иные. 

Однако и все эти меры не решают вопрос, связанный с определением оценки компании. Кроме того, опцион заключается с основателями, а не с компанией в целом — это усложняет структуру сделки и несет риски для основателей.

Появляется возможность недобросовестной перепродажи доли, а также усложняется процедура получения одобрений и согласий третьих лиц.

Что может измениться

15 июня в Государственную Думу РФ был внесен законопроект о конвертируемом займе, который, в случае принятия, существенно упростит структурирование сделки и позволит автоматизировать процесс передачи доли инвестору. Ранее, в 2017 году, попытка принять такой документ не увенчалась успехом.

Новый законопроект также сохраняет структуру сделки через увеличение уставного капитала, но освобождает стороны от необходимости оформления иных документов, кроме договора конвертируемого займа. 

В договорах обязательно надо будет указывать: 

  • срок или условия, при наступлении которых возможна конвертация;
  • сумму (или порядок ее определения), на которую увеличивается номинальная стоимость доли инвестора. 

Если законопроект одобрят, договор конвертируемого займа будет удостоверяться нотариально, а сведения о договоре будут подаваться нотариусом в налоговую лично. Это повысит надежность оформления сделок и снизит риск подделки подписей или неполучения одобрений. 

В законопроекте установлен предельный срок для предъявления требований о конвертации в шесть месяцев с момента наступления срока возврата займа. Это  защищает права фаундеров от недобросовестного желания инвестора конвертироваться когда угодно. 

Основатели вправе представлять нотариусу возражения относительно увеличения уставного капитала. В этом случае инвестор может требовать его увеличения через суд, а решение суда будет являться основанием для перевода долей на инвестора. 

Однако законопроект до конца не решает вопрос определения оценки компании в более поздний срок.

Традиционно оценку компании определяет новый инвестор следующего раунда и именно по ней конвертируются текущие инвесторы. 

Новый законопроект позволяет установить формулу вычисления долей, где одной из переменных может выступать оценка стартапа следующим инвестором. Но проблема в том, что нотариус потребует указать в договоре порядок подтверждения.

Конечно, инвестора следующего раунда указать наверняка невозможно. И даже если стороны согласуют абстрактное «инвестор следующего раунда», нотариус попросит такого инвестора не просто назвать сумму, а предоставить подтверждающий документ оценки. 

Как будет решаться ситуация в случае, если текущий инвестор не соглашается с оценкой следующего инвестора? Чья оценка будет действовать на следующем раунде, если инвесторов несколько (ведь на законодательном уровне термина «лид-инвестор» не существует)? А если следующего раунда не будет, то как и будет ли вообще происходить конвертация? 

Все эти вопросы, возможно, так и не сможет решить законодатель — и дело останется за правоприменительной практикой, которая будет складываться после принятия закона. 

Фото на обложке: Shutterstock / Dragon Images

Источник: https://rb.ru/opinion/konvertiruemyj-zaem/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.