Позиция по гражданскому делу

Особенности выработки и реализации позиции адвоката по гражданским и арбитражным делам | «Гарант-Сервис» г. Липецк

Позиция по гражданскому делу

Доцент кафедры уголовно права,

уголовного процесса и криминалистики ЛГТУ

Чернышов Г.Н.

Преподаватель-методист группы

по внедрению и использованию

технических средств обучения

учебного отдела ФКОУ ДПО МУЦ УФСИН

России по Липецкой области

майор внутренней службы Жигулина Е.Г.

Особенности выработки и реализации позиции адвоката по гражданским и арбитражным делам.

Выработка позиции по конкретному делу обусловлена спецификой этих дел, особенностями правоотношений, рассматриваемых в данных делах. Как известно, в рамках рассмотрения гражданских дел суды разрешают споры о праве.

Гражданский спор – это спор о частном праве лица, являющегося субъектом материально-правового отношения. Этот спор возникает из гражданских, семейных, жилищных, трудовых, земельных и иных правоотношений.

Общим для данных правоотношений является их частноправовой характер.

Арбитраж в общем понятии – это орган или процедура разрешения коммерческих или имущественных споров.

Согласно ст. 27 Арбитражного процессуального кодекса HA арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности (в общем понимании это и есть арбитражные споры).

В гражданском и арбитражном деле участвуют стороны с различными интересами и противостоящими друг другу позициями.

Каждая сторона стремиться к выигрышу процесса и с этой целью старается отыскать и представить суду все факты, усиливающие ее позицию и подрывающие требования противника.

Если при этом сторона приведет ложный факт или исказить истинный, другая сторона может раскрыть это, к чему ее побуждает собственная выгода, личный интерес.

Отличие правового положения спорящих по гражданским и арбитражным делам от правового положения участников, например, уголовного процесса обусловлено тем, что первые равны в самом спорном материальном правоотношении, а также обладают процессуальным равноправием.

В гражданском процессе, также как и в арбитражном, перед судом выступает истец, добивающийся признания или удовлетворения своего требования к ответчику, и ответчик, который пытается опровергнуть притязания истца.

Государство совершенно не заинтересовано в том, кто из них победит, оно лишь гарантирует обеим сторонам одинаковые права в процессе.

Кроме того, необходимо иметь в виду, что спорящие стороны являются обладателями гражданских прав, которыми они могут распоряжаться по своему усмотрению. Каждый волен осуществлять свое частное право или не осуществлять, сохранять его за собой или отрекаться, требовать признания его обязанными лицами или мириться с его нарушением.

На этом же основании обладателю права предоставляется определять способ защиты и объем защиты, требуемой им от суда. Суд не должен выходить за пределы требований сторон. В этом проявляется содержание принципа диспозитивности, одного из безусловных и непреложных начал гражданского и арбитражного процесса.

Таким образом, юрист, приступающий к выработке позиции по конкретному делу, должен помнить о специфике частноправовых отношений и учитывать ее на всех этапах данной деятельности.

Что же такое позиция по конкретному делу? Можно предложить следующее определение:

Позиция по конкретном делу – это версия стороны о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией.

Например, администрация завода уволила рабочего Сорокина за прогул без уважительных причин. Сорокин подал в суд иск о восстановлении его на работе.

В исковом заявлении истец указал: он отсутствовал на рабочем месте в связи с тем, что мастер участка завода в самом начале рабочего дня отправил его за необходимыми деталями на другое предприятие, не предоставив транспорта. Добравшись до предприятия, ему пришлось длительное время ожидать заведующего складом.

Когда завскладом появился, выяснилось, что у Сорокина отсутствуют документы, необходимые для получения деталей. К концу рабочего дня Сорокин вернулся на завод без деталей. На следующий день его ознакомили с актом, в котором зафиксирован факт прогула.

Считая, что его отсутствие на рабочем месте обусловлено уважительными причинами (версия), Сорокин просит суд восстановить его на работе (требование).

Администрация завода, возражая против иска, утверждает: мастер участка не имел полномочий для того, чтобы послать рабочего за деталями на другое предприятие, в своих объяснениях мастер участка отрицает факт выдачи указания Сорокину.

Обязанность обеспечивать технологический процесс необходимыми материалами и деталями лежит на отделе снабжения. В связи с этим отсутствие Сорокина на своем рабочем месте в рабочее время считается прогулом без уважительных причин (версия).

На этом основании администрация завода просит: отказать в удовлетворении исковых требований Сорокина и не восстанавливать его на работе (требование).

Позиция по делу должна быть убедительной, основанной на фактах, подтвержденных относимыми и допустимыми доказательствами, и учитывающей совокупностью норм, подлежащих применению при разрешении данного конкретного спора.

Одним из основных факторов, предопределяющих выработку позиции по делу, является притязание (требование) стороны. Считая, что его право нарушено, истец самостоятельно определяет, что будет предметом этого требования к суду и ответчику и каков объем этого требования.

Так, истец, посчитав, что договор, стороной которого он является, не исполнен либо исполнен ненадлежащим образом контрагентом, вправе требовать либо присудить ответчика к исполнению обязательств в натуре, либо взыскать убытки, причиненные неисполнением договора.

Необходимо учитывать, что правопритязание не может быть надуманным и не связанным с определенными фактическими обстоятельствами, но в гражданском и арбитражном делах факты приобретают вторичное значение. Их отбор зависит и производен от содержания притязания (требования).

Вместе с тем позиция без фактов является беспредметной. Таким образом, факты, которые сторона положит в основание своих требований либо возражений, также влияют на ее позицию.

В дальнейшем при выработке позиции юрист должен проявить свое отношение к данным фактам и дать собственную позиционную их интерпретацию.

В случаях, когда факты, лежащие в основе спора, неочевидны, практикующие юристы могут составлять «легенду» о фактических обстоятельствах, подтверждающую их позицию.

Следующим фактором, влияющим на выработку позиции по делу, являются доказательства, имеющиеся у стороны и те, которые могут быть получены в процессе собирания доказательств по делу.

Невозможно вырабатывать позицию по делу при отсутствии хотя бы минимально достаточного количества доказательств, подтверждающих факты, на которых основано требование стороны. Нередко сам законодатель предписывает вид и форму допустимого источника доказательства.

В этом случае позиция стороны будет зависеть, в том числе и от того, обладает ли сторона именно этим доказательством. В противном случае стороне придется корректировать свою позицию путем отказа от требования или его изменения.

Еще одним немаловажным фактором, определяющим позицию по делу, является нормативная основа спорного материального правоотношения, подлежащая примирению при разрешении спора о праве.

При разрешении конкретного спора могут и в большинстве случаев применяются нормы различных отраслей права.

Например, при разрешении спора о разделе совместно нажитого имущества супругов необходимо учитывать не только нормы семейного права, но и нормы гражданского права, определяющие режим общей совместной собственности.

Именно правильный выбор той или иной нормы права, которая своей диспозицией наиболее полно охватывает и «подходит» к фабуле конкретного дела, и их комплексное применение дают возможность правильно построить свою позицию по делу. В противном случае позиция будет порочна и не сможет обеспечить достижение поставленных целей.

Этапы выработки позиции по гражданским и арбитражным делам:

  1. Уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей стороны.

  2. Анализ первоначально представленных доказательств.

  3. Отыскание подлежащей применению правовой нормы.

  4. Формирование доказательственной базы позиции по делу.

  5. Выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового требования стороны.

На первом этапе происходит уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей стороны, позицию которой юрист вырабатывает. Успешное прохождение данного этапа будет зависеть от умелого применения юристом навыков интервьюирования клиента. Очень важно уяснить весь круг относимых к спору фактов. Данная стадия завершается предварительным формулированием требования и согласования его с клиентом.

Вторым этапом является оценка имеющихся доказательств на предмет их допустимости и относимости, а также определение их достаточности для достижения целей позиции.

Несмотря на то, что функцию правоприменения в ходе судебного разбирательства и при вынесении судебного решения осуществляет суд, юрист, работающий над позицией по делу, обязан найти правовую норму, регулирующую спорное материальное правоотношение, которую он будет предлагать суду.

Отыскание подлежащей применению правовой нормы является третьим этапом выработки позиции. Именно данный этап позволит перейти к следующему – формированию доказательственной базы позиции по делу.

Имея представление о круге фактов, входящих в предмет доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых возражениях противной стороны, юрист определяет круг необходимых доказательств, которыми он будет оперировать в процессе, реализуя свою позицию.

Последним, пятым, этапом является выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формирование правового требования стороны.

В большинстве случаев разработкой позиции занят профессиональный юрист. Нередко это адвокат, представляющий интересы стороны, и его собственное видение перспективы дела может не совпадать с заявляемым притязанием представляемого. Тем не менее, адвокат должен выработать и в дальнейшем реализовать позицию, максимально соответствующую притязанию клиента.

Очевидно, что выработкой позиции по делу не заканчивается работа юриста, защищающего интересы клиента. Наиболее ответственным моментом данной работы является реализация уже выработанной позиции.

Впервые позиция по гражданским и арбитражным делам, заявляется истцом – в исковом заявлении, ответчиком – в возражениях против иска.

Необходимо заметить, что гражданский и арбитражные процессы в отличие от уголовного предусматривают более широкий спектр приемов, позволяющих заявить свою позицию (встречный иск ответчика, отзыв на первоначальный иск, дополнения к исковому заявлению , ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований).

На реализацию позиции сторон влияет то, что она не является единожды установленной, а изменяется в зависимости от объективных и субъективных факторов. Позиции процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут даже совпасть.

К примеру, истец, отстаивая ранее позицию о нарушении ответчиком его права, отказывается от иска, тем самым, соглашается с позицией ответчика в том, что его право ответчиком нарушено не было.

Стороны могут отказаться от собственных позиций и путем взаимных уступок выработать единую позицию, устраивающую их, и заявить ее в мировом соглашении по делу.

Кроме того, изменение позиции одной из сторон приводит к необходимости изменения или корректировки позиции другой стороной. В данном случае сторона должна будет пересмотреть содержание своей позиции, усилив факты новыми доказательствами, которые ранее не представлялись, или, включив в версию новые факты, которые для первоначальной позиции не требовались.

Следует учитывать, что изменение сторонами своих позиций может произойти и в связи с реализацией судом обязанности по определению фактических обстоятельств, которые должны быть установлены по конкретному делу. Данная корректировка позиций будет иметь место, когда сторона не сообщает о каких-либо фактах, а они в силу применяемого закона имеют значение для разрешения дела, и суд включает их в предмет доказывания.

Важнейшим этапом реализации является доказывание позиции в судебном заседании. Необходимо оговориться, что реализация позиции в части ее доказывания может начинаться и на стадии ее заявления.

Так, в некоторых случаях для возбуждения гражданского дела недостаточно одного указания на доказательства, а требуется еще и представление их – закон содержит прямое указание на необходимость совершения действий по представлению доказательств на этом этапе.

Последнее формулирование позиции и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходит в судебных прениях.

Этапы реализации позиции по гражданским и арбитражным делам:

  1. В исковом заявлении (возражении против иска).

  2. В начале рассмотрения дела по существу.

  3. При доказывании в судебном заседании.

  4. В судебных прениях.

Источник: http://garant48.ru/regionalnye-stati/osobennosti-vyrabotki-i-realizacii-pozicii-advokata-po-grazhdanskim-i-arbitrazhnym-delam/

Разработка правовой позиции доверителя по гражданскому делу и формы их реализации (краткий очерк)

Позиция по гражданскому делу

Понятие «позиция» имеет философские основания и означает построение чего-либо, соотношение предметов и вещей в природе.

В мыслительной деятельности позиция представляет собой систему суждений по поводу отношения к чему-либо или к кому-либо. 

Под правовой позицией вообще, следует понимать оценку правовой реальности, систему правовых аргументов, лежащих в основе законотворческой, судебной и иной правоприменительной деятельности. В любом случае, это логико-языковая конструкция, выражающая отношение субъекта к правовым явлениям и процессам.

Применительно к правовой позиции по гражданскому делу, то это версия стороны о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией.

Как правило, этапы выработки позиции по гражданскому делу состоят из:

Первый этап: Уточнение проблемы и выяснение притязаний и целей стороны.

Второй этап: Анализ первоначально представленных доказательств.

Третий этап: Отыскание подлежащей применению правовой нормы.

Четвертый этап: Формирование доказательственной базы позиции по делу.

Пятый этап: Выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового требования стороны.

Разработка  позиции, представляет собой анализ действующего законодательства, и выработка стратегии применения законов, для наиболее качественной защиты прав клиента.

Правовая позиция является фундаментом будущей юридической победы. 

Следует отметить, что наличие твёрдой позиции по делу необходимо вне зависимости от того, разрешается ли проблема клиента в досудебном порядке или же заканчивается судебным разбирательством.

При разработке правовых позиций, условно можно выделить две основные стадии выявление юридических обстоятельств ситуации и разработка тактики поведения.

Основой любой юридической помощи, безусловно, является приём и консультация.

В рамках приёма, юрист выясняет все обстоятельства дела. Очень важно сформулировать наиболее важны составляющие сложившейся ситуации, ведь каждая деталь может иметь значение при определении дальнейшей тактики. Правильное выявление юридически значимых обстоятельств является одним из самых важных направлений деятельности любого юриста.

Клиенту стоит полностью довериться юристу, и ни в коем случае не пытаться утаить какие-нибудь «неважные» по его мнению, аспекты ситуации. Кажущиеся по началу малозначительные моменты, могут впоследствии существенно повлиять на дело, и предопределить его исход.

При этом, очень важно не забывать то, что от правильно выбранной тактики представительства интересов клиента, в той или иной ситуации, зависит исход дела. 

Линии поведения могут быть различны, т.к. каждое дело индивидуально.

В определенных случаях даже от способа подачи материала может зависеть дальнейшая судьба дела.

Юрист, обладая объективной информацией по делу, имея нужный опыт, всегда сможет определить единственно правильную правовую позицию по делу, поможет выявить наиболее важные стороны и подскажет как правильно и наиболее эффективно их продемонстрировать.

Позиция по гражданскому делу должна быть убедительной, основанной на фактах, подтвержденных относимыми и допустимыми доказательствами, и учитывающей совокупность норм, подлежащих применению при разрешении данного конкретного спора.

На реализацию позиции сторон по гражданскому делу влияет и то, что она не является единожды установленной, а изменяется в зависимости от объективных и субъективных факторов. Позиции процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут даже совпасть. К примеру, истец, как и ответчик, расторгая брак в суде с разделом имущества, согласны с самим расторжением брака.

Боле того, в дальнейшем, стороны могут отказаться от собственных позиций и путем взаимных уступок выработать единую позицию, устраивающую их, и заявить ее в мировом соглашении по делу.

Кроме того, изменение позиции одной из сторон приводит к необходимости изменения или корректировки позиции другой стороной. Одна из сторон будет должна будет пересмотреть содержание своей позиции, усилив факты новыми доказательствами, которые ранее не представлялись, или включив в версию новые факты, которые для первоначальной позиции не требовались.

Важнейший формой реализации правовой позиции, является доказывание позиции в судебном заседании. 

Выступление стороны в судебном заседании по гражданскому делу является наиболее ответственным моментом в реализации позиции.

Последнее формулирование позиции и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходит в судебных прениях, которые являются  одним  из важнейших элементов судебного процесса. Участие в судебных прениях дает представителю возможность подвергнуть развернутой критике версию оппонента и изложить суду все доводы в пользу своего доверителя.

Таким образом, формы реализации правовой позиции по гражданскому делу:

1. в исковом заявлении (возражении против иска).

2. в начале рассмотрения дела по существу.

3. при доказывании в судебном заседании.

4. в судебных прениях.

30.03.2014

Источник: https://www.zakonia.ru/blog/razrabotka-pravovoj-pozitsii-doveritelja-po-grazhdanskomu-delu-i-formy-ikh-realizatsii-kratkij-ocherk

Выработка позиции по гражданскому делу. Общие подходы, методология и т.д

Позиция по гражданскому делу

Коротко план действий адвоката по гражданскому делу можно изложить формулой — «Цель и задачи — обстоятельства дела — юридическая ква­лификация правоотношений — позиция по делу — круг обстоятельств, подлежащих доказыванию — перечень доказательств — тактика ведения дела».

Одним из самых важных вопросов для адвоката по гражданскому делу, в которое он вступает, является вопрос о цели и задачах, кото­рые доверитель ставит перед ним.

Именно исходя из них (и основы­ваясь на имеющихся доказательствах), адвокат вырабатывает позицию по делу.

По этой Причине цель и задачи предстоящего процесса должны быть детально обсуждены, сформулированы, согласованы и оговорены в соглашении между доверителем и адвокатом.

Только ближайшее знакомство со всеми подробностями дела дает возможность адвокату найти основания для определения позиции по делу. Поэтому (следуя советам профессора К. Миттермайера, немец­кого юриста XIX в.) адвокат обязан основательно приготовится к про­цессу, для чего ему необходимо:

  •  изучить дело во всех его подробностях (изучить документы, иные доказательства, побеседовать с участниками и свидетелями событий,  при необходимости лично осмотреть доказательства), правильно сформулировать сущность спора; выявить всех лиц, чьи права затрагивает спор, и определить их интересы и роль в предстоящем процессе;
  •  правильно квалифицировать возникшие правоотношения, выяснить, какая отрасль права регулирует отношение, из-за которого возник спор, какой именно институт права регулирует данное отношение, какие именно нормы права; определить подведомственность и подсудность спора; определиться со сроками давности;
  •  изучить последнюю судебную практику по подобным делам судов России и международных судов;
  •  рассмотреть все основания, говорящие в пользу и против предполагаемой позиции клиента; выяснить; является ли ответчик надлежащим ответчиком (если адвокат представляет ответчика); выяснить возможность внесудебного разрешения спора;
  •  исходя из указанной доверителем цели и поставленных им задач, основываясь на полученной в ходе изучения дела информации, выработать оптимальную для него позицию и согласовать ее исходя из позиции определить круг обстоятельств, имеющих значение для дела и подлежащих доказыванию;
  •  составить перечень, собрать, подготовить (и при необходимости обеспечить) нужные доказательства; проверить доказательства, в которых есть сомнения;
  •  получить необходимые сведения; составить необходимые процессуальные документы, провести необходимые исследования; определить тактику ведения дела;
  •  предпринять необходимые процессуальные действия для непосредственного разрешения спора .

Классики адвокатуры считали, что здравый смысл есть основание адвокатского искусства, однако труднее всего научиться тому, чего не следует делать.

Если адвокат пришел к выводу, что доверитель не имеет права на иск или не имеет основания оспаривать иск или что требования (возраже­ния) доверителя не могут быть обоснованы доказательствами, которые закон допускает в соответствующих случаях, — адвокат не должен при­нимать дело к своему производству.

Следует отметить, что методология деятельности адвоката в граж­данском процессе и вопросы выработки тактики ведения дела в совре­менной научной литературе России не разработаны.

Единственными источниками здесь могут служить советы более опытных коллег и клас­сические труды юристов прошлого. Вот что, в частности, писал извест­ный английский ученый, юрист XIX в. Р.

Гаррис о задачах адвоката и тактике ведения гражданского дела:

«Посмотрите вокруг себя, как полководец на поле битвы, вгляди­тесь в силы противника и их расположение. Ищите слабые места; 1если таковые найдутся, вы на них и направите ваши усилия.

Возможно, что в эту минуту ваше дело кажется проигранным безнадежно… Но если факты не слишком сильны, или не слишком силен его поверенный, или не сумел последний использовать свои преимущества, единогласия у присяжных не будет и безусловных сторонников у истца не окажет­ся.

При таких условиях дело ответчика можно назвать выигранным. Если поверенный истца не сумел к этому времени склонить присяжных в свою сторону, его ждет поражение…

Прежде всего следует решить, с какого пункта начать атаку. От этого может зависеть многое… Слабые места, конечно, бывают привлекатель­ны, но в виде общего правила лучше пока не касаться их, потому что позднее они произведут больше эффекта и противники будут казаться победившими окончательно.

Итак, начинайте нападение с сильных мест Противника, но избегайте прямых ударов. Нельзя опрокинуть тол­стую стену, стучав нее головой. В требовании истца могут встретиться маловероятные подробности, противоречия, а иной раз и пристрастия.

Возможно, что вам удастся добраться до них и расшатать самые основа­ния всего сооружения…

Сила вступления ответчика заключается именно в том, чего следует избегать во вступлении истца, — в логическом разборе! Я не хочу ска­зать, что единичный факт может быть опровергнут логическими сообра­жениями; но если перед вами ряд фактов, и среди них есть и верные, и неверные, вы можете разрушить одни другими. Тощие коровы всегда могут пожрать тучных. Случается, что один гнилой на вид факт губит самое прочное дело.

Если, признав факты верными, вам удастся показать, что главный вывод вашего противника не является их необходимым последствием, вы сделаете многое в доказательство вашего собственного основного положения.

Идя таким путем, вы уже можете справиться с наиболее сильными доводами своего противника. Когда дойдет очередь до более слабых мест, то прежде всего избегайте страстных и бурных нападок на них, иначе они будут казаться страшнее, чем есть на самом деле. Чтобы вбить обойный гвоздь, нет нужды браться за кузнечный молот.

Надо сораз­мерять силу с задачей.

Точно изложенное рассуждение сделает гораздо больше, чем бурная декламация… Если вам удастся спокойно, но убедительно опровергнуть некоторые из положений вашего противника, присяжным будет казаться, что прав­да на вашей стороне и по отношению к тем его положениям, которых вы, может быть, и не опровергали.

Ваш кредит в их глазах будет гораздо больше, чем вы да самом деле сделали, и ваш успех будет в частностях иметь, так сказать, обратное действие. Иными словами, факты, сами по себе вполне заслуживающие ува­жения, пострадают в глазах присяжных вследствие своего соседства с теми, коих слабость и сомнительность вам удалось изобличить…

Никогда не следует упускать из виду, что за речью предстоит возраже­ние противника. Вы должны считаться с этим на каждом шагу процесса и строить вашу аргументацию так, чтобы она как можно меньше постра­дала от надвигающегося вихря.

Ошибочное рассуждение есть большой промах, но и оно может иной раз выиграть дело; ложные доводы опасны и в большинстве случаев губят дело, как, например, положительное за­явление о наличности факта, который не может быть доказан данными судебного следствия, или утверждение, что факт не установлен, когда на самом деле он доказан. Выставляя такие доводы, вы окажетесь в по­ложении изобличенного обманщика… Покончив со слабыми местами в доводах вашего противника и осла­бив, насколько можно, искусно построенной аргументацией более силь­ные его положения, вам надо теперь изложить присяжным ваши факты; здесь основное правило заключается в том, чтобы расположить факты по соображению с вероятностями данного дела.

Приберегите для заключительных слов ту фразу, которая сложит­ся в наиболее удачной форме. Красивый риторический оборот всегда производит хорошее впечатление, а хорошо построенное заключение может загладить немало из тех шероховатостей, которые промелькнули в вашей речи; слушателям часто кажется, что если конец был хорош, то и все прочее хорошо.

Определив цели и задачи, изучив материалы дела, дав юридическую квалификацию правоотношениям, заняв позицию по делу и определив круг обстоятельств, имеющих значение для дела, адвокат может перей­ти к сбору доказательств.

Просмотры сегодня: 2 382

Источник: https://lexguide.ru/advokatura/yuridicheskaya-texnika-advokata-advokatura/vyrabotka-pozitsii-po-grazhdanskomu-delu-obshchie-podkhody-metodologiya-i-t-d.html

Отзыв на исковое заявление – пишем сами!

Позиция по гражданскому делу

Если Вам когда-нибудь приходилось судиться, то Вы уже сталкивались с такими словами, как отзыв на исковое заявление или возражение на исковое заявление.

Для тех, кому только предстоит провести судебный спор, эти юридические слова будут пока незнакомы.

Итак, что такое отзыв и возражение на иск? Если говорить простыми словами, то это выраженная на письме правовая позиция ответчика о полном или частичном несогласии с тем, что от него требует истец.

Когда-то я только начинал свою юридическую практику и в первые судебные процессы приходил без отзыва, просто подготовившись к выступлению в защиту клиента.

Как мне казалось, этого вполне достаточно для того, чтобы, выразив мнение устно, убедить суд в своей правоте и одержать победу.

Тем более, как известно, подготовка письменного возражения для ответчика и его представителя является правом, а не обязанностью. То есть можно защищаться и без этого документа.

Однако, проведя несколько первых процессов, мне сразу же стало понятно: то, что я говорю в суде может быть не понято, не услышано судьей или попросту позабыто им по причине большой загруженности делами.

А вот всё, что я напишу в отзыве на исковое заявление – останется в деле, возможно даже будет полностью прочитано судьей, а также в дальнейшем поможет доказать при апелляционном обжаловании тот факт, что в первой инстанции позиция ответчика была доведена до сведения суда, но не принята им во внимание.

Из всего вышеизложенного можно сделать вывод: отзыв на исковое заявление или изложенные возражения относительно доводов истца – документ, как минимум, позволяющий ответчику увеличить свои шансы быть услышанным в процессе и, как максимум – победить в нем.

Сегодня я обратил внимание на то, что в интернете можно увидеть множество статей и заметок, посвященных написанию отзывов на иск. Многие из этих статей повторяют друг друга и имеют чисто теоретический характер.

В данной статье я попробую подойти к освещению этого вопроса немного по-другому, и раскрою несколько секретов о том, как можно, не имея юридических познаний, написать возражение самостоятельно и как можно при помощи этой бумаги убедить судью в своей правоте.

Чем отличается отзыв от возражения ответчика на иск?

Для начала, давайте разберёмся в названии документа, который мы будем подавать для изложения правовой позиции по делу. В интернете можно встретить два варианта названия письменной позиции ответчика: «отзыв на исковое заявление» и «возражение на исковое заявление».

Сразу скажу, законом разрешено использовать любую из этих комбинаций слов. Название не является главным в этом документе. Можно и вовсе назвать его «правовая позиция по делу».

Главное, чтобы этот документ содержал обоснованное мнение стороны процесса по предъявленным к нему требованиям со стороны истца.

Я, например, бумагу для суда первой инстанции всегда называю отзывом, а для парирования апелляционной жалобы применяю название: «возражение на апелляционную жалобу». Образец моего документа можно посмотреть внизу этой страницы.

Как написать отзыв на исковое заявление

А теперь давайте поговорим том, как самостоятельно подготовить процессуальное возражение и изложить в нем позицию ответчика. Что должно быть в отзыве на исковое заявление? Давайте представим с Вами, что мы приступили к его написанию и открыли чистый лист на компьютере. Для работы можно скачать образец отзыва, который находится внизу этой страницы, и поработать с ним.

1. Создаём шапку. Сюда входит: наименование суда, реквизиты ответчика, истца, третьих лиц (если они есть) и номер дела (если он известен).

Так как Вы являетесь ответчиком, то у Вас уже должен быть текст самого искового заявления (пришло по почте или получили в канцелярии).

Если Вы технически подкованы, то лучшим способом облегчить работу по написанию отзыва на иск будет перенос написанного истцом искового заявления в компьютер в виде текстового файла.

Я, например, для этого фотографирую иск, сбрасываю фотографии иска на компьютер и превращаю фото в тестовый документ при помощи программы FineReader.

Итак, в шапку документа копируем текст, используя образец иска или заново набираем текст, идентичный тексту из шапки искового заявления. Для важности, можно поменять местами реквизиты истца и ответчика, поставив себя (ответчика) над истцом. Так будет понятнее, кем изготовлен этот документ.

2. Пишем название. Как мы уже обсуждали выше, это может быть или «отзыв на исковое заявление» или «возражение на исковое заявление», или «правовая позиция по делу от ответчика» или иное название.

3. Пишем вступительную часть, в которой коротко указываем что, таким-то гражданином подан к Вам такой-то иск с такими-то требованиями. Опять же, весь этот текст вступительной части можно полностью взять из текста искового заявления с небольшой корректировкой. То есть, работаем, используя как образец сам иск от оппонента.

4. Далее пишем почему мы возражаем против доводов истца. В этой части подробно рассказываем о том, с чем из того, что указано в исковом заявлении, мы не согласны и по какой причине. Также доводим до сведения суда о том, что в исковом заявлении указано истцом неверно, не соответствует действительности, искажено и приводим доказательства этого в виде своих убедительных доводов.

Обязательно в возражении перечисляем все имеющиеся у Вас доказательства, опровергающие доводы, изложенные истцом в иске, и, при наличии свидетелей в Вашу защиту, указываем на их данные и на то, что конкретно они могли бы подтвердить или опровергнуть.

Эта часть является больше творческой и писать её следует самостоятельно. Вы же не скопируете позицию истца из его иска в свою защиту. Так же никакой образец возражения из интернета не сможет Вам продублировать Вашу позицию по делу. Только Вам известны причины и факты, которые могут поставить под сомнение или опровергнуть требования к Вам со стороны Вашего оппонента.

Старайтесь излагать эту часть письма кратко, но в то же время понятно и содержательно. При написании, задумайтесь о том, что эту бумагу будет читать судья – человек не имеющий полного представления о событиях, описываемых Вами в отзыве и Вашим оппонентом в иске.

Поэтому Ваша задача – написать так, чтобы после прочтения Вашей бумаги судья был знаком с рассматриваемой проблемой и Вашей позицией по ней не меньше Вас самих!

Часто граждане задаются вопросом, нужны ли эмоции при написании своей позиции? Мое мнение – минимум эмоций не помешают документу, защищающему ответчика от требований истца, при условии, что они сопряжены с обстоятельствами спора. Например, если гражданин – должник по кредиту, содержит иждивенцев, потерял работу и находится в трудном жизненном положении, то почему бы прямо и эмоционально не написать об этом. По крайней мере, судья может проникнуться и существенно снизить ответчику штрафные санкции по непогашенному вовремя кредиту.

5. Перечисляем нормы права, на которые опираемся в своей позиции. У Вас должна быть не просто личная и эмоциональная, а правовая позиция.

Нормативно правовая база в отзыве на исковое заявление – это те нормы права и отсылки на закон, руководствуясь которыми судебный орган должен поддержать Ваше мнение и отказать полностью или в части требованиям истца.

Эта часть документа является самой сложной для юридически неподготовленного ответчика при написании своих возражений по иску.

Как самостоятельно написать эту часть? Можно ли в этом случае просто использовать образец из интернета?

Несложный, но в то же время затратным по времени способом поиска нормативно-правового обоснования своей позиции, является поиск в интернете готовых судебных решений, аналогичных Вашему спору, по которым суд ранее уже поддержал именно ответчика и вынес решение, которым полностью или в части отказал истцу в похожих исковых требованиях.

Например, находим решение суда, которым банку частично снижены проценты, штраф, неустойка по непогашенному истцом кредитному договору. Смотрим какие статьи закона применил суд и перечислил в этом решении. Это будет ст. 333 ГК РФ. Позаимствовав из найденного решения, ссылаемся на статьи закона, подтверждающие Вашу правовую позицию.

Тут главное ничего не напутать и ссылаться именно на статьи в свою пользу, а не в подтверждение позиции истца. Важно то, что просто по чужому образцу из интернета обоснованную и уместную нормативно-правовую часть своего отзыва написать Вы не сможете. Так что лучше уделить этому процессу свое время и заняться поиском похожих решений в интернете.

Если все же написание отзыва для Вас сложно, но Вы видите, что правда на Вашей стороне, обратитесь к адвокату или юристу для получения юридической услуги – написания отзыва для ответчика.

Такое частичное юридическое сопровождение профессиональным юристом Вашего спора будет намного дешевле стоимости полного ведения Вашего дела юристом.

В этой ситуации в судебных заседаниях Вы будете участвовать сами, но в материалах дела будет находиться позиция в Вашу защиту, подготовленная знающим специалистом. При обжаловании судебного решения, это может сыграть положительную роль!

6. Просительная часть, это то, что Вы в конечном итоге хотели бы получить в финале судебного спора, инициированного против Вас истцом.

В этой части документа Вы должны просить полностью или частично (в зависимости от того, насколько прав истец) отказать истцу в удовлетворении его исковых требований. Образцом просительного текста опять же может стать текст из просительной части искового заявления Вашего оппонента. У Вас будет всё то же, но с отрицательным уклоном: не «удовлетворить», а «отказать».

Так же, можно сразу же, при наличии свидетелей в Вашу защиту ходатайствовать об их вызове в заседание. Если Вы не можете самостоятельно получить какие-то доказательства в свою защиту – можно ходатайствовать об их истребовании. Подобные ходатайства можно подать отдельным процессуальным документом (ходатайством о предоставлении доказательств) на любой стадии спора.

7. Графа приложение. Если Ваша позиция по делу не ограничивается текстовым возражением, а у Вас есть какие-либо документы в Вашу защиту, то перечислив эти доказательства, не забываем упомянуть их в приложении, которое указывается внизу. Копии документов прикладываем по числу сторон, участвующих в деле. Но об этом мы поговорим чуть ниже.

8. Подписываем подготовленный документ и проставляем в нем дату.

Как подать в суд отзыв?

Возражение на исковое заявление в гражданском процессе (дело в мировом, районном суде) можно принести в заседание, и в самом его начале, когда судья спросит у ответчика о наличии заявлений и ходатайств – предоставить его суду и истцу.

Можно конечно еще перед процессом, находясь в коридоре, предоставить ответчику свой отзыв для ознакомления с Вашей позицией по делу и тактикой своей защиты.

Однако, гражданско-процессуальное законодательство не обязывает Вас делать это заблаговременно, поэтому смысла помогать истцу готовиться к заседанию заранее изучая Вашу тактику конечно же нет.

В апелляционную и кассационную инстанцию возражение подается через суд вынесший решение.

По количеству экземпляров Вам необходимо будет подготовить столько документов со своей правовой позицией, сколько истцов, других ответчиков, третьих лиц участвует в процессе.

Плюс один экземпляр – для суда. Ко всем экземплярам необходимо приложить документы из приложения, если Вы предоставляете такие доказательства.

Если непосредственно Вы не участвуете в процессе (например, он проходит в другом городе), но хотите, чтобы Ваша позиция была учтена при рассмотрении дела, целесообразно направить бумагу со своими возражениями в судебную инстанцию по почте заказным письмом. По сути, такой документ и будет единственным отражением Вашего мнения по требованиям истца в удаленном процессе.

  • И теперь, в заключение, маленький секрет от меня о том, какую роль играет отзыв на исковое заявление в процессе спора. Как Вы думаете, судья при изготовлении решения по каждому делу полностью самостоятельно создает этот судебный акт от заглавия до подписи? Нет, конечно же решение делается по шаблону. Точно так же, как мы создавали свои возражения на иск используя текст искового заявления и выдержки из судебных решений, судья создает решение по каждому делу – или переделывая похожее решение под рассмотренную ситуацию, или вложив в основу своего документа текст искового заявления истца либо текст позиции ответчика.

Вывод: чем качественнее, обоснованнее на нормы права и убедительнее будет Ваша документальная позиция по делу – тем больше шансов, что решение будет походить по содержанию на изготовленный Вами документ, а не на иск от Вашего оппонента.

  • И еще один секрет, раз уж мы решили с Вами пооткровенничать на тему хитростей процесса. Если, при подготовлю отзыва на иск Вы нашли и использовали несколько решений других судов, что можно сделать с текстами этих решений? Их следует приложить к возражению на иск и сдать в суд (в этом случае желательно заблаговременно через канцелярию) для того, чтобы судья увидел эти решения по похожим спорам. Однозначно, судья ознакомится с мнением коллег по похожим спорам и при ведении процесса, а может быть и при изготовлении своего решения – примет предоставленные Вами судебные примеры во внимание. Да, вроде у нас в судах общей юрисдикции не преюдициарное право и при вынесении решений не должны учитываться решения иных судов по похожим спорам, но, как показывает практика, судьи часто думают и действуют по-другому.

Образец отзыва

Источник: https://zen.yandex.ru/media/soveti_advokata/otzyv-na-iskovoe-zaiavlenie-pishem-sami-5faa42c3d7c5a2231576f9a1

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.